民商事法律适用相关问题(十八)[最高人民法院()民申字第2225号 合同法第402条]

文/赫少华律师

【当事人依据生效裁判主张权利的同时又对生效裁判申请再审是否合法?】一方面按照生效判决确定的权利义务关系进一步主张权利，另一方面依法寻求对生效裁判进行再审改判。两种救济方式的基础看似相互冲突，但审判监督程序的特殊性正是在确认生效裁判法律效力的同时，赋予当事人对生效裁判申请再审的权利，因此当事人依据生效裁判进一步主张权利，同时对生效裁判申请再审并不违法法律规定，也不违反诚实信用原则---()民抗字第33号

-08-07

执行异议之诉中的被执行人是与诉讼标的权属存在直接利害关系的被执行人，而非所有被执行人----王毓莹，最高院民一庭，载民事审判指导与参考·指导性案例-注:解读民事诉讼法的解释第307条规定

-08-06

当事人不服驳回不予执行仲裁裁决申请的裁定能否提起执行异议或者复议的请示与答复------根据《最高人民法院()执他字第15号函》的意见，人民法院裁定驳回不予执行仲裁裁决申请后，当事人对裁定提出执行异议或者复议的，人民法院不予受理。该裁定确有错误的，可以通过执行监督程序解决---)黑执复25号

-08-06

你怎么看民诉解释第338条第2款:在第二审程序中，原审原告申请撤回起诉，经其他当事人同意，且不损害国家利益、社会公共利益、他人合法权益的，人民法院可以准许。准许撤诉的，应当一并裁定撤销一审裁判。原审原告在第二审程序中撤回起诉后重复起诉的，人民法院不予受理。

-08-04

【合同解除仅仅有合意尚不足，要有解除后的一致安排?该要求是否过于严格吧】在原审中各方当事人虽然有解除三方《协议》的意思表示，但没有对解除三方《协议》的对价亦即三方《协议》解除后当事人责任的分担达成一致意见，故解除不能成立-----案号:()民一终字第156号

-08-02

【反诉条件虽具备，但系重复起诉，不应受理】本案反诉符合法律规定的反诉条件，但因其本案反诉构成重复起诉，依法不应受理。原审裁定以反诉与本诉类型不同，不是基于同一事实和法律关系为由，裁定对反诉不予受理，理由不当，本院予以纠正---()最高法民终426号孤独，妙解

-07-09

第三人撤销之诉:由法院通知第三人参加诉讼，只适用无独立请求权第三人，并不适用有独立请求权第三人参加诉讼情形。无独立请求权的第三人参加诉讼，可以由法院通知其参加诉讼，也可以申请参加诉讼，仅以法院未通知其参加诉讼为由即认定其无过错不妥当---()最高法民终67号

-06-18

【逾期举证在二审或再审期间，法律后果?】一审未举证，在二审申请鉴定，构成逾期举证(法院罚款5万元)，《诉讼费用交纳办法》第40条规定，当事人因自身原因未能在举证期限内举证，在二审或再审期间提出新的证据致使诉讼费用增加的，增加的诉讼费用由该当事人承担-江西高院()赣民二终字第125号

-05-21

【再审法院不同意调整违约金的理由】最高法院认为，海天公司申请再审时提到的最高法()民一终字第61号判决不属于有约束力的指导性案例，有关判项也是依据合同法解释(二)第29条第1款作出的。该判决与本案原判决均为人民法院依法裁量的结果。本案原判决与该判决的处理结果不同，不足以说明本案原判决适用法律错误---()最高法民申56号

-05-21

《人民司法·案例》,债务人B要债权人A承诺，在次债务人C未偿还债务人B款项前，债权人A不得向债务人B追讨货款。该约定效力如何?一方当事人签订合同时利用其优势地位，导致双方权利义务明显不对等，可认定显失公平，另一方当事人可申请撤销【债权人不签字，债务人不还款】-参()鄂96民终245号

-05-15

【定金数额不能调整】在适用定金罚则时，从目前法律规定看，违约方承受的丧失定金的责任仅取决于违约行为本身，并未考虑是否给对方造成损失，因此法律亦未规定可对定金数额进行调整。

但对违约行为进行惩罚并非定金制度的根本目的，以惩罚为手段来实现合同目的才是制度的价值取向--- ()民二终字第423号股权转让

-05-01

委托介入权的适用范围?】《合同法》第402条关于委托人介入权的规定一般限于单纯的委托合同关系，同时涉及买卖、借贷、担保等多重法律关系情形的，应审慎适用--最高人民法院()民申字第2225号

-05-01

在再审审查期间或人民法院依职权复查期间，当事人要求鉴定的，如何处理?---民事诉讼法解释第399条规定:“再审审查期间，再审申请人申请人民法院委托鉴定、勘验的，人民法院不予准许。----该规定并未限制法院在再审审查期间依职权委托鉴定的做法

-04-30

当事人认为发生法律效力的不予受理、驳回起诉的裁定错误的，可以申请再审。其实质规定可以申请再审的裁定范围，并不包括按自动撤回上诉的裁定----见《对于按自动撤回上诉处理的裁定不能申请再审》(李琪，最高院民一庭)

-04-30

【关于律师费及评估费没有被支持的理由】----法院认为，律师费系原告为提升自身诉讼能力所支付的费用，评估费系确定担保财产的价值所花费的费用，上述两项费用并非原告维权所必须。这个说辞，也蛮有意思的。

-04-18

合同解除案件，一方律师提出抗辩，认为约定解除与法定解除不能在一案中同时适用.......福建高院()*第2580号中，以一方解除既不符合法定解除条件，也不符合约定解除条件，驳回。一再证明，你所认为的新颖观点，或许在他案中，已经充分论证过，此即经验的不同。

-04-18

申请执行人通过代位权诉讼，取得被执行人对次债务人的债权，其他申请执行人申请参与分配的，法院不予支持---江苏南京秦淮区法院“某实业公司与陈某、吴某执行纠纷案”，见《代位权债权能否参与分配》(夏从杰，江苏南京秦淮区法院执行局)

-02-15